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建筑行业法律事务与风险控制

近年来,随着我国经济的持续发展,固定资产的投资力度不断加大,建筑施工企业迎来了前所未有的发展机遇。但是由于建筑工程具有投资大、工期长、施工难度大、技术复杂以及工程参与方众多的特点,在建设过程中不可预见的因素较多,所以建筑工程施工是一个高风险的施工过程,施工企业作为工程建设的主要参与方不可避免的面临着各种风险。
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服务介绍

BUSINESS INTRODUCTION
一些施工企业存在法律风险防范与控制的意识淡薄,或没有形成完整、系统的风险防范与控制体系,施工管理没有纳入法制化的轨道,施工企业也好,项目经理个人也罢,均因为缺乏这方面的意识,导致工程项目抵御法律风险的能力很差,有时一个项目的法律风险足以导致整个施工企业的生产、经营陷入困境。而一些施工企业所聘请的法律顾问,因对建筑施工、工程造价等专业知识的匮乏,所服务的层面仅仅停留在起草、审查合同和诉讼代理等传统业务方面,没有达到应有的广度和深度。如何帮助施工企业防范和控制法律风险,让施工企业减少诉讼或实现零诉讼,才是法律顾问提供法律服务所追求的最高层面。

第一:风险和风险管理

施工企业面临的各种风险,究其主要原因,一是建设单位行为不规范,通过各种手段将风险转嫁到施工企业身上;二是由于建筑市场恶性竞争,市场供求失衡导致业主和承包商的市场地位不平等,交易条件不公平;另外一个重要原因就是施工企业内部管理不善,留下了隐患。

对工程项目来说,风险是对项目产生不利影响的事件发生。作为建筑施工企业来说,所承担的风险是指工程项目实施中的除规定为业主的风险以外的所有风险,包括自然风险、商业风险和法律风险等等,具体表现包括:经营性损失(受益或利润损失、成本或责任增加等);民事索赔、判决或裁决(包括辩护及和解费用);行政或刑事处罚或制裁;企业资产(包括有形和无形财产)受损;商誉受损及其他损害,因此必须对法律风险进行给予充分的重视并采取措施进行管理,减少或避免法律风险给施工企业带来损失。

所谓风险管理,是指企业通过对风险的识别和衡量,采用合理的经济和技术手段对风险加以处理,以最小的成本获得最大的安全保障。通过风险管理,可以对威胁到企业资产和盈利能力的风险进行识别、分析并选择最经济的办法加以控制,从而一方面把不固定的风险变为固定的风险费用支出,以保证企业的稳定运营;另一方面尽量减少风险发生的可能性,缩减风险费用开支。

第二:法律风险的成因、后果分析

施工企业作为独立的民事主体,具有完全民事行为能力,一旦面临法律风险是,则势必承担法律责任。产生法律风险的原因通常包括:施工企业违反相关法律法规;侵犯第三方合法权益;未履行或不当履行合同义务;未采取有效措施以获得、保护或行使其合法权益等。如果不能及时妥善的解决所存在的法律风险,后果就是带来直接或间接的经济损失。一是成本增加;二是失去商业机会或商业优势,法律风险事项会对施工企业信誉带来极大的危害,有可能使业务陷入恶性循环,信誉的丧失会使商业伙伴丧失信心,继而引起收入下降,投资者丧失信心,阻碍企业的生存发展。

第三:风险识别和应对

1.施工企业的风险识别

所谓风险识别是要确定在工程项目实施中存在哪些风险,这些风险可能会对工程项目产生什么影响,并将这些风险归档。风险识别是工程项目风险管理的首要工作,主要包括资料收集、分析不确定性、确定风险事件和编制风险清单。

2.施工企业的风险应对策略和措施

风险策略是整个风险管理的核心,它是在风险分析、评价的基础上,利用科学的手段优化方案,在众多的方案中选优汰劣,作出最佳决策。
风险措施包括风险回避、风险控制、风险自留和风险转移。

风险回避是在考虑到某项目的风险及其所致损失都很大时,主动放弃该项目以回避该项目所带来的一切风险和损失的一种处置风险的方式,它既是一种最彻底的风险处置技术,也是一种消极的风险处置方式。风险回避虽然彻底消除了实施该项目可能带来的风险,但同时也失去了实施该项目可能带来的收益。

风险控制是指为了最大限度地减低风险事故发生的概率和损失幅度而采取的一种风险处置方法。

风险自留是指项目自行准备基金以承担风险损失的风险处置方法。在实际工程中风险自留也有主动和被动之分。

风险转移是指项目将风险有意识地转给与其有相互经济利益关系的另一方面承担的风险处置方法。风险转移分为保险转移和非保险转移,保险是风险转移中最重要的方式,而非保险转移是指项目将风险可能导致的损失通过合同的形式转嫁给另一方。通过转移方式处置风险,风险本身并没有减少,只是风险承担者发生了变化。所以,在制定风险措施时既可针对不同的风险采用不同的处置方法,也可在一个项目,运用各种方法综合处理一种风险。

第四:工程项目法律风险分析

1.业主方风险

2.合同法律风险

3.项目管理风险

4.加强监控,在项目施工进程中,加强对项目经理工作的检查监督,要求项目经理定期报告工程进度等情况,及时发现隐患,降低风险发生概率。

第五:施工企业的风险规避对策

实践中的法律风险规避对策有许多种,施工企业应根据自身的经济状况及风险管理的总方针和特定目标,确定各种对策的最佳组合,达到以最小费用开支获得最大安全效果的目的。

1.构建施工企业法律风险防范体系

2.加强企业管理,设立风险管理部门

3.强化合同管理

4.合理转移风险,减少风险损失

5.提升企业自身的竞争力是规避风险的关键所在,提升企业自身的竞争力,要做好以下几方面工作:

施工企业法律风险防范需要施工企业外部律师和施工企业内部法务人员作出统筹安排,需要施工企业管理层的高度重视,和施工企业各个部门的相互配合。施工企业法律风险防范体系的建构的目标是把施工企业的一切生产经营活动都纳入法治化轨道,从而有效降低施工企业生产成本和交易成本,提高施工企业生产效率和交易效率,为施工企业业务创新提供制度保障,进而实现施工企业利益最大化。只有施工企业法律风险防范体系的各子系统都运转良好,施工企业法律风险才能得到有效控制,才能为施工企业可持续性的高效增长提供强有力的法律保障。

总之:风险管理是企业避免失败、赢得成功的重要手段,施工企业的风险管理也已经成施工企业面临的重要课题。施工企业应协调好与市场、社会、环境等各方面的关系,完善内部管理制度,在各个层面上构筑起风险防御体系。只有这样,才能保证企业在竞争激烈与复杂多变的市场中,实现稳步、健康、安全的经营和持续发展。

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